Статутний капітал: затримка з реєстрацією

Відповідь: Відповідно до ст.18 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 06.02.2018 № 2275-VIII учасники товариства можуть збільшити статутний капітал товариства за рахунок додаткових вкладів учасників та/або третіх осіб за рішенням загальних зборів учасників.

У такому разі учасники загальними зборами мають прийняти рішення про збільшення СК ТОВ за рахунок додаткових вкладів. Або ж таке рішення має бути прийнято одноособовим учасником.

Лише якщо такого рішення прийнято не було, то відповідний платіж не може вважатися додатковим внеском до СК. Таким чином, обґрунтуванням того факту, що отримані ТОВ кошти є вкладом учасників до СК, є той самий «попередній» протокол, про який йдеться у запитанні. Тлумачити, що вказані кошти є доходом, підстав немає.

Відповідно до ст.1 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» від 16.07.1999 № 996-XIV доходами визнається збільшення економічних вигод у вигляді збільшення активів або зменшення зобов’язань, яке призводить до зростання власного капіталу (за винятком зростання капіталу за рахунок внесків власників). Оскільки в нашому випадку зростання активів, а саме надходження вкладів від учасників відповідно до прийнятого ними рішення про збільшення СК, відбулося саме за рахунок внесків власників, настання податкових наслідків у вигляді включення вказаної суми в дохід не має місця.

Згідно з ч.10 ст.18 Закону про ТОВ протягом одного місяця з дати спливу строку для внесення додаткових вкладів, встановленого відповідно до цієї статті, загальні збори учасників товариства приймають рішення про:

1) затвердження результатів внесення додаткових вкладів учасниками товариства та/або третіми особами;

2) затвердження розмірів часток учасників товариства та їх номінальної вартості з урахуванням фактично внесених ними додаткових вкладів;

3) затвердження збільшеного розміру статутного капіталу товариства.

Зрозуміло, що відсутність такого «другого» рішення (у нашому випадку до 26 грудня 2022 року) означає й відсутність затвердження нового розміру СК. Але водночас не змінює статус вкладів учасників на дохід ТОВ, адже цей статус пов’язаний з рішенням про збільшення СК, а не з рішенням про затвердження результатів внесення додаткових вкладів.

Для того, щоб уникнути навіть потенційних податкових наслідків, можна вчинити наступні дії:

1. Провести загальні збори з питання затвердження результатів внесення додаткових вкладів за участі представника того учасника, який перебуває за межами України. Відповідно до ч.2 ст.33 Закону про ТОВ учасники товариства беруть участь у загальних зборах учасників особисто або через своїх представників. Тобто допомогти вирішити питання відсутності учасника на зборах може просто довіреність.
2. Провести збори в режимі відеоконференції. Так, згідно з ч.3 ст.33 Закону про ТОВ загальні збори учасників передбачають спільну присутність учасників товариства в одному місці для обговорення питань порядку денного або можуть проводитися у режимі відеоконференції, що дозволяє бачити та чути всіх учасників загальних зборів учасників одночасно.
3. Учасник, який не може бути присутнім на загальних зборах, може проголосувати заочно. Відповідно до ст.35 Закону про ТОВ учасник товариства може взяти участь у загальних зборах учасників шляхом надання свого волевиявлення щодо голосування з питань порядку денного у письмовій формі (заочне голосування). Справжність підпису учасника товариства на такому документі засвідчується нотаріально.
4. А ще рішення загальних зборів можна прийняти шляхом опитування. Відповідно до ст.36 Закону про ТОВ якщо інше не встановлено статутом товариства, рішення загальних зборів учасників може бути прийнято шляхом опитування. При цьому дещо може зашкодити п.5 ч.2 цієї ж статті, відповідно до якого шляхом опитування не може прийматися рішення про визначення розміру статутного капіталу та розмірів часток учасників товариства. Але ця заборона діє лише у випадках, передбачених Законом про ТОВ. Останній таку заборону для описаної тут ситуації не передбачає.
5. Є ще трошки складніші варіанти виправлення цієї ситуації, на кшталт визнання сторонами внесеного вкладу позикою (поворотною фінансовою допомогою) з наступним його поверненням і внесенням знову. Але то вже інша історія. 

Єфімов Олександр,
Старший Партнер Адвокатського об’єднання «Адвокатська фірма «Єфімов та партнери», доктор філософії права, доцент, адвокат, аудитор, доцент кафедри цивільного та трудового права, Київського національного економічного університету імені Вадима Гетьмана