Франчайзинг або комерційна концесія

EXPERTUS. Головбух

Питання: ФОП 2-ї групи платник ЄП надає неліцензійні інші освітні послуги дітям. Як Фізична особа – отримала Свідоцтво на торговельну марку для надання неліцензійних інших освітніх послуг дітям дошкільного та шкільного віку. На даному етапі, має бажання укладати Договори комерційної концесії з іншими ФОПами і отримувати за користування паушальний внесок та інші платежі – роялті. Однак, роялті не включаються в доходи ФОПа. Для того, щоб контрагенти не утримували із сум роялті і не сплачували ПДФО-18% і ВЗ-1,5% питання:

1) Чи може ФОП, як фізособа – власник торговельної марки зареєструвати ТОВ-платника ЄП 3-ї гр. і від імені ТОВ (одноосібний учасник) укладати Договір комерційної концесії і отриманий паушальний внесок та інші платежі включати у доходи ТОВ, та оподатковувати їх за ставкою 5%?

2) Або яким іншим способом можна організувати свою діяльність та по франшизі з метою зменшення податкового навантаження?

Відповідь: Франшиза або франчайзинг – це вид партнерства, коли одна сторона (франчайзер) передає другій стороні (франчайзі) за плату (паушальний внесок) право на певний вид підприємництва, використовуючи розроблену бізнес-модель його ведення: діяти від свого імені, використовуючи технологію, сировину, товарні знаки та/або бренди франчайзера. Тож, франшиза – це «оренда» торгової марки і використання франчайзі перевіреної та «робочої» бізнес-моделі франчайзера. В українському законодавстві франшиза має назву комерційної концесії.

Відповідно до ст.366 Господарського кодексу України за договором комерційної концесії одна сторона (правоволоділець) зобов’язується надати другій стороні (користувачеві) на строк або без визначення строку право використання в підприємницькій діяльності користувача комплексу прав, належних правоволодільцеві, а користувач зобов’язується дотримуватися умов використання наданих йому прав та сплатити правоволодільцеві обумовлену договором винагороду.

Договір комерційної концесії передбачає використання комплексу наданих користувачеві прав, ділової репутації і комерційного досвіду правоволодільця в певному обсязі, із зазначенням або без зазначення території використання щодо певної сфери підприємницької діяльності.

Тож, для того, щоб юридична особа, створена фізичною особою, мала право передавати у комерційну концесію право використання ТМ, вона повинна володіти цією ТМ: або отримати цю ТМ у власність, наприклад, як вклад до статутного капіталу юридичної особи, або ж у користування за ліцензійним договором.

Відповідно, до пп.291.5.5 Податкового кодексу України не можуть бути платниками єдиного податку першої – третьої груп суб’єкти господарювання, у статутному капіталі яких сукупність часток, що належать юридичним особам, які не є платниками єдиного податку, дорівнює або перевищує 25 відсотків. Обмежень щодо належності частки в статутному капіталі фізичним особам, або ж ФОПам, ПКУ не містить.

Згідно з п.292.1. ПКУ до доходу фізичної особи – платника єдиного податку не включаються отримані такою фізичною особою пасивні доходи у вигляді процентів, дивідендів, роялті, страхові виплати і відшкодування, доходи у вигляді бюджетних грантів, а також доходи, отримані від продажу рухомого та нерухомого майна, яке належить на праві власності фізичній особі та використовується в її господарській діяльності.

Тому у разі укладання ліцензійного договору зі «своєю» юридичною особою на передачу їй ТМ, дохід від такої юридичної особи (ліцензійний платіж) може бути розтлумачений як роялті і оподаткований за ставкою ПДФО 18% та ВЗ 1,5%. У цьому разі, з метою податкової оптимізації, варто передати ТМ «своїй» юридичній особі у власність, як внесок до статутного капіталу.

Для юридичної особи доходом платника ЄП є будь-який дохід, включаючи дохід представництв, філій, відділень такої юридичної особи, отриманий протягом податкового (звітного) періоду в грошовій формі (готівковій та/або безготівковій); матеріальній або нематеріальній формі, визначеній пунктом 292.3 ПКУ, а саме, вартість безоплатно отриманих протягом звітного періоду товарів (робіт, послуг); сума кредиторської заборгованості, за якою минув строк позовної давності.

Тому, оплата за договором комерційної концесії на користь платника єдиного податку – юридичної особи, буде оподатковуватися єдиними податком навіть у разі визнання її як роялті чи будь-яким іншим пасивним доходом.

Отже, відповідаючи на запитання, слід зазначити, що при описаній схемі роботи дохід юридичної особи – платника єдиного податку у вигляді паушального та інших платежів за договором комерційної концесії буде оподатковуватися за ставкою ЄП 5%.

О. Єфімов,

Старший партнер Адвокатського об’єднання «Адвокатська фірма «Єфімов, Брожко та партнери», доктор філософії права, доцент, адвокат, аудитор, доцент кафедри приватного права, Київського національного економічного університету імені Вадима Гетьмана